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【第二十二期】公司设立过程中的法律风险及防范

 公司设立是发起人为了公司成立而实施的一系列行为。公司成立的标志为工商部门进行了工商登记并颁发营业执照。营业执照颁发,公司成立,公司设立结束。

 实践中大部分发起人只重视公司设立的结果,不重视设立过程中存在的法律风险,从而导致公司成立后(或不成立)出现大量的纠纷。为了减少上述纠纷的出现,降低公司设立过程中可能出现风险,本部通过对《公司法》及司法解释的解读,从经营组织形态选择、公司出资、公司资产评估、公司股权设置、公司设立不能这几个方面存在的法律风险作讲述,让人们对这些风险有一个简单的认识,达到在公司活动中自觉主动防范这些法律风险的目的。

 根据公司法及相关法律规定,经营组织形态大体可分为:公司、合伙企业、个人独资企业等。因各种经营组织形态依据的法律不同,投资者应当根据自身的经营特点、目的进行不同形态的选择,选择时应重点考虑以下方面:

 1. 投资者的责任。根据《公司法》第三条的规定,“公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”有限责任公司和股份有限公司的股东仅承担有限责任,当公司资不抵债时不需要股东用个人财产进行抵偿,但公司注册资金未到位或存在《公司法》规定需由股东承担责任的情形除外;

 根据《合伙企业法》的相关规定,除有限合伙人承担有限责任外,普通合伙、特殊的普通合伙及有限合伙中的普通合伙人均承担无限连带责任;

 根据《个人独资企业法》第二条的规定“本法所称个人独资企业,是指依照本法在中国境内设立,由一个自然人投资,财产为投资人个人所有,投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”个人独资企业业主对企业债务承担无限连带责任。

 因此投资者应当首先根据责任不同进行组织形态的选择。

 2. 设立的条件、程序和费用。合伙企业、个人独资企业的设立条件较为宽松,设立程序较为简单,费用低廉,非现金出资可以不需评估机构进行评估作价;而设立公司门槛较高,尤其是设立股份有限公司,按照《公司法》规定有严格的设立条件、复杂的设立程序和较高的设立费用。

 3. 期限不同。合伙企业、个人独资企业受投资者生死去留的影响,而公司不受其影响,可永续存在。

 4.  投资者的控制权不同。公司财产属公司所有,投资者(即使是绝对的控股股东)不能直接占有和控制。尤其是股份有限公司中的上市公司,上市公司和控股股东的人员、资产、财务必须严格分开,严格控制股东占用上市公司的资金和财产。

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